案情簡介：

員工老趙在長沙某企業(yè)上班了十年，因為一些原因被單位辭退。老趙不服啊，堅決申請仲裁，需求確定企業(yè)違反規(guī)定辭退需要支付違法辭退的賠付。在庭審過程中，企業(yè)的律師與老劉進行了劇烈的爭論。彼此爭執(zhí)焦點取決于老趙的加班工資能不能記入賠付數量。

依據國家法律規(guī)定，違反規(guī)定解除勞動關系的賠付，其金額便是經濟補償金兩倍。因而此問題的本質在于加班工資能不能記入經濟補償金數量。

法律分析：

作為一個實證研究派法律人員，面對這些難題，首先要看一下法律條文是如何所規(guī)定的。

有關經濟補償金數量，中國最早的法律法規(guī)見《違反和解除勞動合同的經濟補償辦法》第11條：“補償金的工資核算規(guī)范主要是指正常的生產制造前提下員工解除勞動關系前12個月的平均收入。”

但對于以上條款中的“薪水”的范疇，依照《關于貫徹執(zhí)行(中華人民共和國勞動法)若干問題的意見》第53條規(guī)定：“勞動合同法里的‘薪水’指的是用人公司根據國家相關要求或工作合同約定，以貨幣形式一次性支付給與本公司職工的勞務報酬，一般包括計時工資、計時工資、獎勵金、津貼和補貼、延長工作時間的工資報酬及其情況下付款薪水等。”

另依據家審計局《關于工資組成部分的規(guī)定》第四條：“職工薪酬由以下六個組成(1)計時工資;(2)計時工資;(3)獎勵金;(4)津貼和補貼;(5)加班加點工資;(6)情況下付款薪水。

又，根據根據《勞動合同法實施條例》第二十七條要求：勞動法第四十七條所規(guī)定的經濟補償金的月薪水依照員工勞動所得工資核算，包含計時工資或是計時工資及其獎勵金、津貼和補貼等貨幣性收益。

不難看出，加班費理應記入經濟補償金數量應該是并沒有異議的。

那樣，為什么會有人覺得加班費不應該記入經濟補償金數量呢?

主要是因為上海市高院在《民事法律適用問答》(2013年第一期)中確定了實行規(guī)格：“測算經濟補償數量時應先加班費包括以內。”上海高院覺得，經濟補償金從類型來看系用人公司與勞動者消除勞動合同解除后，為填補員工損害或根據用人公司所承擔企業(yè)社會責任而給與職工的賠償，故經濟補償要以職工的正常工作時間薪水為計算基數。加班費系員工給予附加工作所取得的酬勞，不屬正常工作時間里的勞務報酬。

值得關注的是，由于在我國并不是選用法律案例型司法體系，因而，上海高院的裁判員規(guī)格根本無法對其它地區(qū)法院裁判員造成約束。